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安全軟件插標和導航站劫持流量構成不正當競爭

信息發布: 東莞律師說法網    |   發布時間: 2014-03-25    |   瀏覽次數: 1508



安全軟件插標和導航站劫持流量構成不正當競爭

 

    【案情】

 

 

    作為全球最大的中文搜索引擎,百度公司每天接收和處理來自全球的近50億次訪問請求,是最主要的中文信息搜索途徑之一。但20123月,百度公司發現,當用戶下載、安裝奇虎360安全衛士軟件后,在百度網址www.baidu.com中輸入特定關鍵詞進行搜索,搜索結果頁面會出現紅底白色的感嘆號圖標,若用戶將鼠標移至該圖標,會彈出顯示“360安全中心”及360標識的對話框,該對話框顯示“存在欺詐廣告的網站”、“當前頁面含有大量未經證實的廣告信息,虛假廣告可能給您造成財產損失,請您謹慎訪問”等字樣 (以下簡稱插標)。若用戶點擊被插標的搜索結果,無法直接進入搜索結果對應的第三方網站中,而是跳轉到360安全中心的官方網頁,引導用戶安裝“360安全瀏覽器4.1正式版”,用戶下載安裝后,點擊該瀏覽器頁面上的“開始上網”,直接進入到該公司的導航網站hao.360.cn。

 

 

    除搜索結果被篡改插入紅底白色的感嘆號圖標外,百度公司還發現,用戶使用360安全瀏覽器上網,頁面首先自動綁定該公司的導航網站hao.360.cn,該導航網站頁面頂部的搜索框上顯示“Baidu百度”圖標和“百度搜索”按鈕。當網民在百度搜索框中輸入與影視作品、游戲作品、安全軟件等相關的搜索關鍵詞時,下拉提示框中的搜索提示詞會將網民引導至360自有的影視、游戲、軟件等服務頁面,而非正常情況下的百度搜索結果頁面。

 

 

    百度公司遂對上述行為在多個公證處、使用公證處提供的電腦進行公證,并將北京奇虎科技有限公司和奇智軟件(北京)有限公司訴至法院。

 

 

    【分歧】

 

 

    本案的爭論點之一是安全軟件插標和網址導航站劫持流量的行為是否構成不正當競爭,其焦點在于上述行為是否違反了反不正當競爭法第二條的內容。反不正當競爭法第二條規定,經營者在市場交易中,應當遵循自愿、平等、公平、誠實信用的原則,遵守公認的商業道德。這一條文的目的即在于維護市場競爭的良性發展,對于惡意實施不正當競爭行為的經營者予以制止,因此,奇虎360的行為是否具有主觀惡意和客觀違法性,成為評判其是否違反這一法條的關鍵。

 

 

    對此,一種意見認為,奇虎360通過安全衛士產品,在百度提供搜索服務時默認開啟插入標簽功能,未經百度允許強行對百度搜索結果進行標注,擅自篡改了百度搜索結果頁面。不僅如此,當用戶點擊相應搜索結果后再彈出360網盾提示頁面,通過提示用戶“我要安全上網”,向用戶宣傳并誤導用戶安裝其360瀏覽器,破壞百度搜索服務,并劫持百度流量為360自身瀏覽器導入流量,構成不正當競爭。另一種意見則認為,這種行為的目的在于實現安全軟件的提示功能,不能構成不正當競爭行為。

 

 

    【評析】

 

 

    隨著個人計算機應用以及互聯網服務的普及,安全軟件產品和服務已經成為互聯網的基礎服務之一。如何判斷安全軟件產品是否構成不正當競爭,尤其是否違反了反不正當競爭法第二條所規定的誠實信用原則,其行為是否具有主觀惡意和客觀違法性,筆者認為以下幾點應當予以考慮。

 

 

    第一,是否擅自改變他人的服務內容、服務參數

 

 

    對于安全軟件來講,其軟件要實現的目的在于向用戶警示訪問的網站是否具有風險,而對于搜索引擎的搜索結果頁面,用戶顯然不太可能對每個搜索結果都進行訪問。在用戶點擊進入搜索結果中被安全軟件認定為可能存在風險的網站時,安全軟件進行提醒、攔截行為是正當的,符合安全軟件的功能和價值,亦符合用戶安裝安全軟件的目的。但上述提醒、攔截行為不應被濫用于惡性競爭,具體而言,不應被濫用于實施超出提醒攔截范疇、破壞其他經營者提供的服務的行為。

 

 

    由此,在未經其他經營者許可的情況下,借實現安全功能為名,僅以單方的認定,即通過修改其他經營者向用戶提供的網絡代碼的方式,在他人經營的搜索引擎服務的頁面上任意進行標注、篡改,對他人向用戶提供的服務內容、服務參數進行改變,這種行為違反了誠實信用原則,應當被法律予以禁止。

 

 

    值得注意的是,在本案中,安全軟件產品的插標行為是有針對性地選擇在原告的搜索引擎上實施,在其他搜索引擎網站的相同搜索結果頁面上卻沒有插標,也就是說,即使同樣的搜索結果對應的是同一個第三方網站,安全軟件產品也進行了區別對待,這使得插標行為的主觀惡意更加明顯,從而違反不正當競爭法第二條所規定的誠實信用原則。

 

 

    在導航站劫持流量的行為上,也同樣存在這樣的考量。在搜索引擎許可的情況下,安全瀏覽器的導航站網頁中嵌入原告的搜索框本身并無不當。但是,作為搜索引擎服務的一個部分,下拉提示詞是搜索引擎服務商根據其服務內容自行制定并向用戶提供的,安全瀏覽器的導航網站無權擅自改變原告提供給網絡用戶搜索引擎服務的內容,即無權擅自改變搜索框上向用戶提供的下拉提示詞,更無權在未經許可的情況下,通過技術手段,將本應引導網民至正常搜索結果頁面的下拉提示詞,擅自更改為引導網民至安全導航站的自有頁面、服務中,實現為其自身導流量、增加自身競爭優勢的目的。

 

 

    這種網址導航站劫持流量的行為,擅自改變了原搜索引擎提供商的服務內容,不僅不正當地獲取了相關利益,亦有可能因為引導用戶更多地去訪問與其搜索目的無關或關聯性很差的內容,導致用戶對搜索引擎服務本身產生不滿,進而對搜索引擎服務的經營造成深遠的不利影響。

 

 

    第二,是否構成明顯的搭便車行為

 

 

    是否構成搭便車行為是判斷安全軟件的行為是否違反反不正當競爭法第二條的另一個重要考量。安全軟件的經營模式應當以在必要限度內向用戶發出警示或?;?、實現其安全功能為限,但是本案被告的安全軟件卻通過插標行為逐步引導用戶安裝插標主體自身的安全瀏覽器,可以說,插標行為的實質是利用原告搜索引擎來推廣被告自身的瀏覽器產品,屬于明顯的搭便車行為。

 

 

    同理,在本案涉及的導航站劫持流量行為上,安全瀏覽器、導航站擅自改變他人搜索引擎的服務內容,采用增加文字介紹、設置背景顏色等方式,甚至在用戶使用其他專業搜索服務時,仍然插入與用戶搜索需求關聯性很小的下拉提示詞,引導用戶訪問本不應出現在搜索結果靠前位置、甚至與其搜索目的完全不相關的影視、游戲等頁面,進而為被告自身的影視、游戲等網頁引入更多訪問流量,從中謀取不正當利益,亦屬于明顯的搭便車行為。

 

 

    不僅如此,本案中安全瀏覽器、導航站不僅改變了下拉提示詞的顯示,當用戶點擊下拉提示詞后,也不會正常進入原告搜索引擎的搜索結果頁面,而是直接進入被告自己的影視、游戲等頁面中,進一步表明了被告搭便車的主觀意圖。

 

 

    綜上,審查安全軟件行為是否具有主觀惡意和客觀違法性是評判其行為是否違反反不正當競爭法第二條誠實信用原則的關鍵。筆者認為,在安全軟件插標、網址導航站劫持流量等新型互聯網糾紛中,認定安全軟件及其瀏覽器、導航站等產品是否具有主觀惡意和客觀違法性時,是否擅自改變他人服務內容和是否構成明顯搭便車行為是應當衡量的兩個重要因素。

白正巖

 

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